Ви вважаєте, що внесення змін до умов договору про закупівлю розпочинається з оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення? Технічно — можливо. Але перед тим кожній уповноваженій особі слід правильно вибрати одну із 8 підстав, які чітко визначені статтею 41 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі — Закон). Складність вибору полягає в тому, що кожна з них має свої обмеження та особливості щодо зміни ціни та обсягу предмета закупівлі.
Поєднавши рекомендації та роз’яснення Уповноваженого органу, ми створили таблицю, яка своїм змістом не тільки охоплюватиме усі можливі варіанти зміни ціни та обсягу предмета закупівлі в розрізі кожної із законних підстав, але й буде надійним помічником уповноваженої особи під час прийняття рішення про внесення змін до істотних умов договору про закупівлю. А для охочих отримати більш глибокі знання у пригоді стануть наявні корисні посилання.
Пунктом 6 частини 1 статті 1 Закону визначено, що договором про закупівлю вважається господарський договір, який укладається замовником за результатами проведення:
- відкритих торгів;
- торгів з обмеженою участю;
- конкурентного діалогу;
- переговорної процедури закупівлі;
- спрощеної закупівлі.
Саме на цей вид договору в повному обсязі поширюватиметься дія всіх обмежувальних законодавчих положень і вимог щодо договору про закупівлю, у тому числі стосовно випадків зміни його істотних умов, визначених частиною 5 статті 41 Закону. Особливість даного законодавчого обмеження полягає в тому, що зміни, передбачені частиною 5 статті 41 Закону, напряму залежатимуть від вибраної замовником підстави та можуть відбуватися як у бік збільшення, так і в бік зменшення ціни договору про закупівлю з одночасною зміною / без зміни обсягу предмета закупівлі. Далі пояснимо, але спочатку розглянемо роз’яснення Уповноваженого органу з цього питання.
На інформаційному сайті Уповноваженого органу від Інституту «К» оприлюднено запит № 1288/2021: «Учасник надіслав лист щодо укладення додаткової угоди на збільшення ціни за одиницю товару (09310000-5 — електрична енергія) на 33 % з посиланням на пункт 7 частини 5 статті 41 Закону. Чи правомірно укладати додаткову угоду на постачання електричної енергії на збільшення ціни за одиницю товару (постачання електроенергії — товар) на 33 % з посиланням на пункт 7 частини 5 статті 41? При цьому сума договору не змінюється, кількість постачання зменшується».
У своїй відповіді Уповноважений орган посилається на лист від 24.11.2020 № 3304-04/69987-06 «Щодо укладення, виконання, змін та розірвання договору про закупівлю», розміщений на інформаційному ресурсі Уповноваженого органу, та пропонує до перегляду відеокурс «Професійно про закупівлі», у якому також розглянуто такі теми: укладення, зміна, розірвання договору про закупівлю, процес звітування про його виконання.
Коментар редакції
Пунктом 7 частини 5 статті 41 Закону передбачено, щоістотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадкузміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS регульованих цін (тарифів) і нормативів, що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни.
Основною умовою використання цього пункту є наявність в укладеному договорі порядку зміни ціни, тобто певної формули та алгоритму, за допомогою якої відбуватиметься перерахунок. Наявність формули в договорі та зафіксовані в нормі джерела інформації для перерахунку дають максимально об’єктивні умови зміни ціни предмета закупівлі. При цьому одного посилання на пункт 7 частини 5 статті 41 Закону в укладеному договорі про закупівлю недостатньо!
Що стосується можливості збільшення суми та коригування об’єму в договорі про закупівлю після його підписання у випадку, передбаченому пунктом 7 частини 5 статті 41 Закону, наводимо позицію Уповноваженого органу з цього питання: «…збільшення суми договору про закупівлю після його підписання можливе у випадках, передбачених пунктами 6, 7 частини 5 статті 41 Закону без зміни обсягу закупівлі» (лист Мінекономіки від № 3304-04_69987-06 від 24.11.2020 «Щодо укладення, виконання, зміни та розірвання договору про закупівлю»).
Висновок:
- частина 5 статті 41 Закону є імперативною нормою та передбачає, що зміна істотних умов договору про закупівлю у чітко визначених випадках може здійснюватися саме у разі та у спосіб, що передбачені договором про закупівлю та Законом;
- порядок зміни умов договору про закупівлю визначається замовником самостійно та з дотриманням законодавства в цілому;
- внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених законом, матиме негативні наслідки у вигляді накладення штрафу на службових (посадових), уповноважених осіб замовника від тисячі п’ятисот до трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.
Докладніше про випадки, у разі яких можуть змінюватися істотні умови договору про закупівлю, а залежно від вибраного способу й ціна та обсяг предмета закупівлі, дізнавайтесь із узагальненої інформаційної таблиці, наведеної нижче.
Таблиця. Зміна ціни та обсягу в договорах про закупівлю
Підстава внесення змін | Особливості внесення змін | Зміна ціни | Зміна обсягу | Для тих, хто хоче знати більше |
Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків: | ||||
1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника; | зменшення обсягів закупівлі матиме прямі наслідки пропорційної зміни ціни договору про закупівлю в сторону зменшення. Звертаємо увагу, що застосувати дану підставу неможливо в разі закупівлі однієї одиниці відповідного товару. Наприклад, одного автомобіля. | передбачає випадки зменшення вартості предмета закупівлі після підписання договору про закупівлю у зв’язку зі зменшенням обсягу | 1) передбачає випадки щодо зменшення обсягів закупівлі після підписання договору про закупівлю до повного виконання зобов’язань сторонами у повному обсязі; 2) не передбачає випадків збільшення обсягів закупівлі після підписання договору про закупівлю | «Вісім важливих підстав для зміни істотних умов договору про закупівлю» |
2) збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, — не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю / внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії; | 1) збільшення ціни за одиницю до 10 % можливе, якщо предмет договору про закупівлю — товар; 2) максимальне збільшення ціни за одиницю товару становить 9,99 %, тобто до 10 %; 3) підняття ціни за одиницю товару має бути пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку; 4) включення до предмета договору про закупівлю декількох номенклатурних позицій товару, застосувати цю підставу можливо щодо окремої його позиції; 5) збільшення ціни товару в договорі про закупівлю безпосередньо в день його укладення не допускається, крім випадків, коли саме такі дії сторін договору про закупівлю відповідатимуть принципу максимальної економії та ефективності публічних закупівель | 1) передбачає випадки збільшення ціни за одиницю товару без зміни загальної суми договору про закупівлю; 2) не передбачає зменшення вартості предмета закупівлі після підписання договору про закупівлю | 1) передбачає випадки зменшення обсягів закупівлі до повного виконання зобов’язань сторонами у повному обсязі; 2) не передбачає випадків збільшення обсягів закупівлі після підписання договору про закупівлю | «Чи можна збільшувати ціну товару в договорі про закупівлю вже в день його укладення?»; |
3) покращення якості предмета закупівлі, за умови що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю; | 1) відсутні законодавчо встановлені вимоги щодо документа, який буде свідчити про покращення всіх чи певних параметрів предмета закупівлі. Замовник приймає рішення щодо цього на власний розсуд; 2) до підтвердних документів можуть бути віднесені: висновки експертних організацій, листи від виробників тощо. Основна вимога документального підтвердження — доведення факту покращення якості | не передбачає можливості збільшення суми договору про закупівлю після підписання договору про закупівлю | не передбачає випадків щодо зміни обсягів (в сторону збільшення / зменшення) закупівлі після підписання договору про закупівлю до повного виконання зобов’язань сторонами у повному обсязі | «Зміна якісних характеристик товару — неможливість усунення порушень? Правильно чи ні?» |
4) продовження строку дії договору про закупівлю та строку виконання зобов’язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю | 1) строк дії договору про закупівлю продовжується паралельно з продовженням строку виконання зобов’язань за цим договором про закупівлю; 2) дана підстава має бути документально підтверджена. При цьому вичерпний перелік таких документів Законом не передбачений; 3) внесення змін до договору про закупівлю можливе виключно у випадку дії договору про закупівлю, якщо ж дія договору про закупівлю закінчена, внесення змін неможливе; 4) продовження строку дії договору про закупівлю та строку виконання зобов’язань не повинно призвести до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю | не передбачає можливості збільшення суми договору про закупівлю після його підписання | не передбачає випадків щодо зміни обсягів (в сторону збільшення / зменшення) закупівлі після підписання договору про закупівлю до повного виконання зобов’язань сторонами у повному обсязі | «Карантин як форс-мажор у закупівлях»; «Карантин та закупівлі для запобігання COVID-19: на що потрібно звернути увагу» |
5) погодження зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення [без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг], у тому числі в разі коливання ціни товару на ринку | 1) зменшення ціни договору про закупівлю як товарів, так і робіт або послуг; 2) замовник виступатиме ініціатором зменшення ціни на товар у разі коливання ціни товару на ринку в бік зменшення; 3) пряма вказівка необхідності зменшення ціни на товар пропорційно зменшенню ціни такого товару на ринку відсутня | 1) не передбачає випадків збільшення суми договору про закупівлю після підписання договору про закупівлю; 2) передбачає випадки зміни ціни предмета закупівлі в сторону зменшення після підписання договору про закупівлю | не передбачає випадків щодо зміни обсягів / кількості (в сторону збільшення / зменшення) закупівлі після підписання договору про закупівлю до повного виконання зобов’язань сторонами у повному обсязі | «Вісім важливих підстав для зміни істотних умов договору про закупівлю» |
6) зміни ціни в договорі про закупівлю у зв’язку зі зміною ставок податків і зборів та / або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування — пропорційно до зміни таких ставок та / або пільг з оподаткування | зміна податкового статусу постачальника (на момент укладення договору про закупівлю — неплатник ПДВ, а в процесі його виконання — платник ПДВ) не може бути підставою для внесення змін до договору про закупівлю | передбачає випадки зміни ціни договору про закупівлю як в сторону збільшення, так і в сторону зменшення | не передбачає випадків щодо зміни обсягів закупівлі (в сторону збільшення / зменшення) після підписання договору про закупівлю до повного виконання зобов’язань сторонами у повному обсязі | «Зміна бази оподаткування як підстава для внесення змін до істотних умов договору про закупівлю» |
7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS регульованих цін (тарифів) і нормативів, що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни | наявність в укладеному договорі про закупівлю порядку зміни ціни, тобто певної формули, за допомогою якої відбуватиметься перерахунок | передбачає випадки щодо зменшення / збільшення вартості предмета закупівлі після підписання договору про закупівлю до повного виконання зобов’язань сторонами у повному обсязі | не передбачає випадків щодо зміни обсягів закупівлі (в сторону збільшення / зменшення) після підписання договору про закупівлю до повного виконання зобов’язань сторонами у повному обсязі | «Чи відносяться слова „регульованих цін (тарифів) і нормативів“ до ARGUS?» |
8) зміни умов у зв’язку із застосуванням положень частини 6 статті 40 Закону: дія договору про закупівлю може бути продовжена на строк, достатній для проведення процедури закупівлі / спрощеної закупівлі на початку наступного року в обсязі, що не перевищує 20 відсотків суми, визначеної в початковому договорі про закупівлю, укладеному в попередньому році, якщо видатки на досягнення цієї цілі затверджено в установленому порядку. | 1) продовжується дія договору про закупівлю, укладеного за результатами процедури закупівлі чи спрощеної закупівлі. «Прямі» договори на цій підставі продовжити не можна; 2) норму застосовують лише при умові, що замовник на початку наступного року зобов’язується оголосити нову процедуру закупівлі / спрощену закупівлю; 3) продовжувати на 20 % на наступний рік можна тільки чинний договір про закупівлю; 4) максимальний розмір витрат замовника не перевищує 20 % початкової ціни договору про закупівлю; 5) видатки на досягнення відповідної цілі затверджено в установленому порядку | передбачає випадки щодо збільшення ціни предмета закупівлі після підписання договору про закупівлю до повного виконання зобов’язань сторонами у повному обсязі | передбачає випадки щодо зміни обсягів закупівлі в сторону збільшення після підписання договору про закупівлю до повного виконання зобов’язань сторонами у повному обсязі | «Чотири з половиною умови правомірного продовження дії договору про закупівлю на 20 %»; |
Примітка до таблиці: Законом не заборонено внесення змін до істотних умов договору про закупівлю за наявності кількох підстав, визначених частиною 5 статті 41 Закону, одночасно.
Ще більше корисного читайте на порталі RADNUK.COM.UA в статтях:
- «Ліцензія від переможця публічної закупівлі: вимагаємо?»;
- «Як у договорі про закупівлю передбачити оплату товарів (робіт або послуг) на період дії тимчасового кошторису?»;
- «Чек-лист: реєстрація договору про закупівлю в Казначействі»;
- «Чи можна при судовому оскарженні рішень замовника зобов’язати останнього не укладати договір про закупівлю?».
google 