Планування закупівель «за Особливостями»

Прямо зараз хтось шалено шукає відповіді на хвилюючі закупівельні питання в Інтернеті, хтось у відкритих групах у соцмережах намагається знайти відповіді щодо останніх змін в законодавстві. А хтось взагалі не хвилюється, бо є передплатником Радника і знає, що саме він отримає вчасну й кваліфіковану закупівельну допомогу.

Що робити з попередніми закупівлями та вже укладеними договорами?

Як ми і зазначали раніше в статті «Поки очікуємо нову постанову, що регулює закупівлі, не панікуємо», статтею 58 Конституції України встановлено, що закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом’якшують або скасовують відповідальність особи.

Відповідно, завершуємо закупівлі згідно з тим нормативно-правовим актом (Законом чи постановами Уряду від 28.02.2022 № 169; від 02.03.2022 № 185), згідно з яким була розпочата закупівля.

Приклад 1

Договори / договори про закупівлю, які були укладені згідно з Законом чи постановами Уряду від 28.02.2022 № 169; від 02.03.2022 № 185, розривати у зв’язку із Особливостями також не слід, оскільки факт набуття чинності Особливостями не є підставою для розірвання господарських відносин.

Передумови здійснення закупівель відповідно до Особливостей

Пункт 14 Особливостей говорить, що закупівля відповідно до Особливостей здійснюється замовником на підставі наявної потреби у її здійсненні або в разі необхідності планової потреби наступного року (планових потреб наступних періодів). Запланована закупівля включається до річного плану закупівель замовника відповідно до статті 4 Закону. Із зазначеного слідує:

• згідно з Особливостями можна здійснювати закупівлі з моменту набрання ними чинності і до кінця 2023 року;
• строк дії договору й виконання за ним зобов’язань, що укладено згідно з Особливостями, може бути як до кінця 2022 року, так і до кінця 2023 року (якщо будуть здійснюватися планові закупівлі на 2023 рік);
• здійснюючи закупівлі згідно з Особливостями, замовник повинен обов’язково оприлюднити річний план закупівель протягом 5 робочих днів.

Предмет закупівлі визначається замовником відповідно до вимог Закону та Порядку визначення предмета закупівлі, затвердженого наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 15.04.2020 № 708, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 09.06.2020 за № 500/34783 (зі змінами). Тобто предмет закупівлі визначаємо так само, як і до прийняття Особливостей, тому вам на допомогу статті:

1. Усе, що потрібно знати про визначення предмета закупівлі: частина перша;
2. Усе, що потрібно знати про визначення предмета закупівлі: частина друга.

Для визначення коду ДК 021:2015 Єдиного закупівельного словника рекомендуємо користуватися спеціально розробленим інструментом на порталі RADNUK.COM.UA — «Пошук ДК»:

Нюанс щодо визначення предмета закупівлі в інтересах відокремлених підрозділів

Пунктом 15 Особливостей, зокрема, встановлено, що за рішенням замовника його відокремлений підрозділ може здійснювати закупівлю самостійно для задоволення потреб такого підрозділу. У такому випадку предмет закупівлі визначається замовником окремо для відокремленого підрозділу. Інформація про потребу в закупівлі, що має бути здійснена відокремленим підрозділом, вноситься до річного плану замовника.

Із зазначеного вбачається, що замовник шляхом видання внутрішнього документа (наказу / розпорядження, тощо) може уповноважити власний відокремлений підрозділ задовольняти свої потреби в закупівлях власноруч в електронній системі, але за умови включення такої потреби в річний план замовника (а не річний план відокремленого підрозділу!).

У такому разі такий предмет закупівлі для відокремленого підрозділу буде вважатись окремим предметом закупівлі, очікувана вартість якого не «сумуватиметься» з іншими тотожними закупівлями замовника.

Можемо припустити, що поява зазначеної норми обумовлена необхідністю унормування давно усталеного факту в закупівлях: представництва у вигляді відокремлених підрозділів, які не мають статусу юридичних осіб, не можуть від свого імені виступати замовником у розумінні Закону.

Чи «сумувати» між собою закупівлі до Особливостей та після?

Питання неоднозначне. Останнім абзацом пункту 15 Особливостей встановлено, що якщо у замовника виникла додаткова потреба (яку замовник не міг передбачити на момент здійснення закупівлі за тотожним предметом закупівлі) у здійсненні закупівлі за предметом закупівлі, закупівля за яким ним уже була здійснена у поточному році (!), вибір виду закупівлі здійснюється замовником з урахуванням вартісних меж, визначених цими Особливостями.

При цьому Особливостями встановлено, що:

1. забороняється придбання замовниками товарів, робіт і послуг до / без проведення процедури закупівлі відкриті торги (існує ймовірність штрафу на службових (посадових), уповноважених осіб замовника 25 500 – 51 000 грн згідно зі статтею 164-14 КУпАП) / використання електронного каталогу (у разі закупівлі товару), визначених цими Особливостями, та укладення договорів про закупівлю, які передбачають оплату замовником товарів, робіт і послуг до/без проведення процедури закупівлі відкриті торги (існує ймовірність штрафу на керівника підприємства / організації / установи від 34 000 – 170 000 грн згідно зі статтею 164-14 КУпАП) / використання електронного каталогу (у разі закупівлі товару), визначених цими Особливостями (крім випадків, визначених пунктом 9 цих Особливостей).
2. Замовник не має права ділити предмет закупівлі на частини з метою уникнення проведення процедури закупівлі відкриті торги / використання електронного каталогу (у разі закупівлі товару), визначених цими Особливостями.
3. Договір про закупівлю є нікчемним у разі, якщо замовник уклав договір про закупівлю з порушенням вимог, визначених пунктом 5 цих Особливостей, а саме якщо відбулось придбання замовниками товарів, робіт і послуг до/без проведення процедури закупівлі відкриті торги / використання електронного каталогу (у разі закупівлі товару), визначених цими Особливостями, та / або укладення договорів про закупівлю, які передбачають оплату замовником товарів, робіт і послуг до/без проведення процедури закупівлі відкриті торги / використання електронного каталогу (у разі закупівлі товару), визначених цими Особливостями (крім випадків, визначених пунктом 9 цих Особливостей).

Зважаючи на суттєві ризики у вищезазначеній частині, редакція порталу RADNUK.COM.UA, мабуть, як і багато інших дотичних до сфери публічних закупівель осіб, долучилась до обговорення проєкту постанови Кабінету Міністрів України «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування». Серед іншого, ми запропонували інакшу редакцію останнього абзацу пункту 15 Особливостей. Подивимось на редакцію, яка буде прийнята Урядом, і вже після цього зробимо власні аргументовані висновки.

Наостанок, щоб вам було легше зорієнтуватись у виборі виду закупівлі за Особливостями, залишимо для вас таблицю:

Колеги! Уже скоро редакція порталу оприлюднить алгоритм відкритих торгів згідно з проєктом Особливостей. Ми вже працюємо над необхідними прикладами документів, які стануть вам у пригоді після нововведень. Слідкуйте за оновленнями порталу RADNUK.COM.UA.

До речі, локалізацію навіть в Особливостях ніхто не відміняв, перегляньте ґрунтовний вебінар щодо цього: