У статті 25 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі — Закон) зазначається, що замовник має право зазначити в оголошенні про проведення конкурентної процедури закупівлі та в тендерній документації / оголошенні про проведення спрощеної закупівлі вимоги щодо надання забезпечення тендерної пропозиції / пропозиції.
Як відомо, замовники в тендерній документації / оголошенні про проведення спрощеної закупівлі найчастіше вимагають банківську гарантію.
Останнім часом почастішали випадки встановлення порушень Державною аудиторською службою України (далі — ДАСУ) в частині невідповідності банківських гарантій умовам тендерних документацій, що слугує підставою для відхилення тендерної пропозиції учасника, а іноді й призводить до відміни торгів. Тому задля уникнення подальших помилок учасників при наданні банківських гарантій пропонуємо для розгляду найсвіжіші моніторинги ДАСУ щодо порушень в частині невідповідності банківських гарантій умовам тендерних документацій.
Приклад 1
та листа-авізо не надано.
Моніторинг № UA-M-2021-10-01-000053, оголошення № UA-2021-08-13-009267-a
За результатами моніторингу встановлено: у пункті 2 розділу ІІІ тендерної документації замовник визначив, що учасники під час подання тендерних пропозицій одночасно надають забезпечення тендерних пропозицій (гарантію виконання своїх зобов’язань у зв’язку з поданням тендерних пропозицій) — тендерні пропозиції обов’язково супроводжуються документами, що підтверджують надання забезпечення тендерних пропозицій. Також передбачив, що учасники-нерезиденти мають право надавати банківську гарантію, видану банком-нерезидентом. Банківська гарантія банку-нерезидента повинна бути авізована виключно через банк, що обслуговує замовника (АТ «УКРЕКСІМБАНК» (JOINT STOCK COMPANY «THE STATE EXPORT-IMPORT BANK OF UKRAINE»: SWIFT: EXBS UA UX). Лист-авізо авізуючого банку подається учасником-нерезидентом в електронній формі з обов’язковим накладанням електронного підпису авізуючого банку (банківська гарантія та лист-авізо подаються одним файлом).
На запит Південного офісу Держаудитслужби від 08.10.2021 щодо відсутності у складі тендерної пропозиції учасника «B» документів, що підтверджують надання забезпечення тендерної пропозиції, замовник 13.10.2021 надав інформацію, якою роз’яснив, що банківська гарантія була надана банком-гарантом SWEDBANK AS через SWIFT-повідомлення з авізуванням (підтвердженням) автентичності банком бенефіціара (банком замовника) АТ «Укрексімбанк». Водночас учасник «B» одночасно з тендерною пропозицією не надав документів, що підтверджують надання забезпечення тендерної пропозиції (банківської гарантії та листа-авізо), які відповідно до частини 8 статті 12 Закону (подання інформації під час проведення процедури закупівлі здійснюється в електронному вигляді через електронну систему закупівель) та умов тендерної документації мають супроводжувати тендерну пропозицію, чим не дотримав вимог пункту 2 розділу ІІІ тендерної документації.
Приклад 2
Моніторинг № UA-M-2021-10-01-000003, оголошення № UA-2021-07-13-004585-a
За результатами моніторингу встановлено: відповідно до пункту 2.1 тендерної документації учасник торгів для забезпечення виконання зобов’язань, які виникають у зв’язку з поданням тендерної пропозиції, надає забезпечення тендерної пропозиції у формі безвідкличної та безумовної банківської гарантії (з накладанням електронного підпису гаранта), згідно з якою первинне зобов’язання несе будь-який банк, та з обов’язковим накладанням електронного підпису. Згідно з пунктом 1 частини 1 статті 31 Закону замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, зокрема, якщо учасник процедури закупівлі не надав забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником, та / або забезпечення тендерної пропозиції не відповідає умовам, що визначені замовником у тендерній документації до такого забезпечення тендерної пропозиції.
Моніторингом установлено, що у складі тендерної пропозиції учасника ПАТ «К» надані банківські гарантії (№ DNIG298125638 від 20.08.2021 — лот № 1; DNIG298125638 від 20.08.2021 — лот № 2; № DNIG298125670 від 20.08.2021 — лот № 3; № DNIG298125734 від 20.08.2021 — лот № 4) не відповідають умовам, що визначені замовником у тендерній документації, а саме: всі вищезазначені банківські гарантії видані для закупівлі № UA-2021-07-21-004229-c. Враховуючи наведене, учасником ПАТ «К» (лоти № 1, № 2, № 3, № 4) не надано забезпечення тендерної пропозиції для закупівлі № UA-2021-07-13-004585-a, отже, відповідно до вимог пункту 1 частини 1 статті 31 Закону його тендерна пропозиція повинна бути відхилена замовником за всіма лотами.
Приклад 3
банку-гаранта.
Моніторинг № UA-M-2021-09-30-000028, оголошення № UA-2021-09-06-000657-c.
За результатами моніторингу встановлено: відповідно до пункту 12 тендерної документації замовник встановив вимогу про надання учасниками процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції банківської гарантії у форматі, що дає можливість перевірити електронний підпис уповноваженої посадової особи банку-гаранта, створений на захищеному носії інформації у порядку, передбаченому тендерною документацією. Однак у складі тендерної пропозиції учасника ТОВ «Б» відсутня банківська гарантія у форматі, що дає можливість перевірити електронний підпис уповноваженої посадової особи банку-гаранта, створений на захищеному носії.
Коментар: забезпечення тендерної пропозиції, зокрема у вигляді банківської гарантії, є важливою складовою тендерної пропозиції, аджезгідно зі статтею 31 Закону замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, якщо учасник процедури закупівлі не надав забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником, та / або забезпечення тендерної пропозиції не відповідає умовам, що визначені замовником у тендерній документації до такого забезпечення тендерної пропозиції.
У вищенаведених висновках за результатами моніторингів учасники допускали помилки при поданні банківських гарантій в основному через невідповідність банківських гарантій умовам, які вимагалися в тендерній документації, та через звичайну неуважність учасників.
Тому учасникам при поданні банківських гарантій у складі тендерної пропозиції слід насамперед уважно вивчати умови тендерної документації щодо подання забезпечення тендерної пропозиції / пропозиції та враховувати Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах, затверджене постановою Правління Національного банку України від 15.12.2004 № 639, та наказ Мінекономіки № 2628 від 14.12.2020, яким затверджено форму забезпечення тендерної пропозиції / пропозиції та вимоги до забезпечення тендерної пропозиції / пропозиції.
Ще більше про банківську гарантію читайте на порталі RADNUK.COM.UA в статтях:
- «Правомірність встановлення Замовником переліку банків, якими може бути надане забезпечення»;
- «Щодо зазначення в тексті банківської гарантії умов, зазначення яких прямо заборонено тендерною документацією»;
- «Підводне каміння участі в публічних закупівлях нерезидента: банківська гарантія та накладення електронного підпису».
google 