Відповідно до підпункту 9 пункту 47 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі — Особливості), замовник приймає рішення про відмову учаснику процедури закупівлі в участі у відкритих торгах та зобов’язаний відхилити тендерну пропозицію учасника процедури закупівлі в разі, коли в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб — підприємців та громадських формувань (далі — ЄДР) відсутня інформація, передбачена пунктом 9 частини 2 статті 9 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб — підприємців та громадських формувань» від 15.05.2003 № 755-IV (далі — Закон № 755) (крім нерезидентів).
Згідно з пунктом 9 частини 2 статті 9 Закону № 755 в ЄДР містяться такі відомості про юридичну особу, крім державних органів і органів місцевого самоврядування як юридичних осіб: інформація про кінцевого бенефіціарного власника юридичної особи, у тому числі кінцевого бенефіціарного власника її засновника, якщо засновник — юридична особа (крім юридичних осіб, зазначених у частині восьмій статті 5-1 Закону України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення» від 06.12.2019 № 361-IX), зокрема його дата народження.
У публікації порталу RADNUK.COM.UA «Лист Міністерства юстиції України: дата народження кінцевого бенефіціарного власника у витязі з ЄДР не відображається» опрацьований інформаційний лист Міністерства юстиції України та встановлено, що дата народження кінцевого бенефіціарного власника не відображається у відомостях ЄДР за відкритим доступом чи витягу ЄДР, оскільки відображається обсяг відомостей, встановлений Порядком надання відомостей з ЄДР, затвердженим наказом Міністерства юстиції України від 10.06.2016 № 1657/5, який своєю чергою визнано таким, що втратив чинність за наказом Мін’юсту від 05.05.2023 № 1692/5. Водночас останнім наказом затверджено інший Порядок надання відомостей з ЄДР.
Нагадаємо, що за новим порядком у відомостях витягу чи виписки з ЄДР електронної чи паперової форми, а також за безоплатним доступом до ЄДР не відображаються реєстраційні номери облікових карток платників податків та паспортні дані. Проте не визначено, що такі відомості не повинні відображати дату народження кінцевого бенефіціарного власника юридичної особи, у тому числі кінцевого бенефіціарного власника її засновника.
Виникає питання, чи вважати відсутність інформації про дату народження кінцевого бенефіціарного власника у відомостях ЄДР учасника — юридичної особи, яка по суті відсутня з незалежних від учасника обставин, відсутністю (частковою відсутністю) в ЄДР інформації, передбаченої пунктом 9 частини 2 статті 9 Закону № 755, а в подальшому підставою для відмови, встановленою підпунктом 9 пункту 47 Особливостей.
Розглянемо це питання з точки зору практики Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (далі — Комісія).
Рішення Комісії від 05.12.2023 № 19550-р/пк-пз, закупівля № UA-2023-11-09-004079-a.
Обставини розгляду скарги
У процедурі закупівлі взяв участь учасник — юридична особа. На виконання вимоги абзацу 16 пункту 47 Особливостей шляхом самостійного декларування в електронній системі цей учасник зазначив інформацію:
«У Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб — підприємців та громадських формувань присутня інформація, передбачена пунктом 9 частини другої статті 9 Закону України „Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб — підприємців та громадських формувань“ (крім нерезидентів)».
У відомостях ЄДР за відкритим доступом та у витягу з ЄДР, наданому у складі пропозиції, наявна інформації про кінцевого бенефіціарного власника учасника без відображення. Проте інформація про дату народження цієї особи в наведених відомостях та витягу відсутня.
Вважаючи факт відсутності в ЄДР інформації про дату народження кінцевого бенефіціарного власника як обставину підпункту 9 пункту 47 Особливостей та, відповідно, надання недостовірної інформації в електронній системі шляхом самостійного декларування, замовник відхилив пропозицію згаданого учасника з підстави абзацу 3 підпункту 1 пункту 44 Особливостей.
Позиція скаржника
Вважаючи рішення про відхилення своєї пропозиції неправомірним, скаржник просив Комісію зобов’язати замовника скасувати таке рішення. Скаржник зупиняється на приписах підпункту 9 пункту 47 Особливостей, Закону № 755 і Порядку та наголошує, що інформація, передбачена пунктом 9 частини 2 статті 9 Закону № 755, наявна в ЄДР, окрім дати народження кінцевого бенефіціарного власника, що не є підставою для відхилення скаржника, адже вказаний пункт передбачає саме відсутність інформації, а не її неповноту.
Позиція Комісії
Опрацювавши умови тендерної документації, а також інформацію, надану скаржником у пропозиції за документами та в електронній системі, Комісія дійшла висновку, що замовник не довів та документально не підтвердив надання недостовірної інформації у складі пропозиції скаржника. Тому пропозиція скаржника була неправомірно відхилена з наведеної замовником підстави.
Коментар
Дійсно, норма підпункту 9 пункту 47 Особливостей не визначає повноти відображення інформації про кінцевого бенефіціарного власника в ЄДР. Щодо схожих питань визначення повноти інформації пропозиції розглянуто в публікації порталу «Позиція АМКУ щодо деяких нюансів повного чи часткового виконання вимог тендерної документації». Тобто для цілей підстави підпункту 9 пункту 47 Особливостей визначається повна відсутність інформації про кінцевого бенефіціарного власника, а не часткова. Тоді і можна визначати надання учасником недостовірної інформації, що є суттєвою для визначення результатів відкритих торгів, та відхиляти такого учасника з підстави абзацу 3 підпункту 1 пункту 44 Особливостей. А для такого відхилення можна скористатись взірцем протоколу відхилення учасника через надання недостовірної інформації, що можна знайти на порталі RADNUK.COM.UA.
Читайте також публікації: