29.12.2022 набуває чинності Закон України «Про внесення змін до деяких законів України щодо вдосконалення регулювання кінцевої бенефіціарної власності та структури власності юридичних осіб» № 2571-IX від 06.09.2022 (далі — Закон № 2571). Оскільки відомості про кінцевого бенефіціарного власника учасника закупівлі можуть мати значення для визначення переможця закупівлі, замовникам слід орієнтуватись у змінах законодавства та розуміти тонкощі застосування законодавства щодо регулювання кінцевої бенефіціарної власності та структури власності юридичних осіб.
У яких випадках та для чого саме замовникам потрібна інформація про кінцевого бенефіціарного власника
Перш ніж аналізувати зміни, які відбудуться з набуттям чинності Законом № 2571, слід згадати, у яких випадках та для чого саме замовникам потрібна інформація про кінцевого бенефіціарного власника учасника закупівлі.
Абзацом 2 пункту 2 постанови КМУ від 12.10.2022 № 1178 встановлено, що замовникам забороняється здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг у юридичних осіб — резидентів Російської Федерації/Республіки Білорусь державної форми власності, юридичних осіб, створених та / або зареєстрованих відповідно до законодавства Російської Федерації/Республіки Білорусь, та юридичних осіб, кінцевими бенефіціарними власниками (власниками) яких є резиденти Російської Федерації/Республіки Білорусь, та / або у фізичних осіб (фізичних осіб — підприємців) — резидентів Російської Федерації/Республіки Білорусь, а також публічні закупівлі в інших суб’єктів господарювання, що здійснюють продаж товарів, робіт і послуг походженням з Російської Федерації/Республіки Білорусь, за винятком товарів, робіт і послуг, необхідних для ремонту та обслуговування товарів, придбаних до набрання чинності цією постановою.
Пунктом 9 частини 1 статті 17 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі — Закон) передбачено, що замовник приймає рішення про відмову учаснику в участі у процедурі закупівлі та зобов’язаний відхилити тендерну пропозицію учасника або відмовити в участі у переговорній процедурі закупівлі (крім випадків, зазначених у пунктах 2, 4, 5 частини 2 статті 40 цього Закону) в разі, якщо у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб — підприємців та громадських формувань відсутня інформація, передбачена пунктом 9 частини 2 статті 9 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб — підприємців та громадських формувань» (крім нерезидентів).
Також можливість відхилення тендерної пропозиції з підстав, зазначених у статті 17 Закону, передбачена пунктами 41, 44 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, які затверджені постановою Кабінету Міністрів України № 1178 від 12.10.2022 (далі — Особливості).
Як випливає з положень пункту 9 частини 1 статті 17 Закону, він не розповсюджується на нерезидентів.
Підпунктом «а» підпункту 14.1.122 пункту 14.1 статті 14 Податкового кодексу України (далі — ПКУ) визначено, що нерезиденти — це іноземні компанії, організації, утворені відповідно до законодавства інших держав, їх зареєстровані (акредитовані або легалізовані) відповідно до законодавства України філії, представництва та інші відокремлені підрозділи з місцезнаходженням на території України.
Варто зауважити: положення законодавства про зазначення кінцевого бенефіціарного власника стосуються лише юридичних осіб. Замовник не повинен перевіряти наявність відомостей про кінцевого бенефіціарного власника у фізичних осіб і фізичних осіб — підприємців.
Таким чином, замовник повинен перевіряти наявність у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб — підприємців та громадських формувань інформації про учасників, внесення якої передбачене пунктом 9 частини 2 статті 9 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб — підприємців та громадських формувань».
У свою чергу, Закон № 2571 вносить зміни в пункт 9 частини 2 статті 9 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб — підприємців та громадських формувань».
Таблиця
Чинна редакція (від 27.10.2022) пункту 9 частини 2 статті 9 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб — підприємців та громадських формувань» | Редакція (від 01.01.2023) пункту 9 частини 2 статті 9 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб — підприємців та громадських формувань» після набуття чинності Законом № 2571 |
В Єдиному державному реєстрі містяться такі відомості про юридичну особу, крім державних органів і органів місцевого самоврядування як юридичних осіб: інформація про кінцевого бенефіціарного власника юридичної особи, у тому числі кінцевого бенефіціарного власника її засновника, якщо засновник — юридична особа (крім політичних партій, структурних утворень політичних партій, професійних спілок, їх об’єднань, організацій профспілок, передбачених статутом профспілок та їх об’єднань, творчих спілок, місцевих осередків творчих спілок, організацій роботодавців, їх об’єднань, адвокатських об’єднань, торгово-промислових палат, об’єднань співвласників багатоквартирних будинків, релігійних організацій, організацій водокористувачів, державних органів, органів місцевого самоврядування, їх асоціацій, державних та комунальних підприємств, установ, організацій):
У разі відсутності в юридичної особи кінцевого бенефіціарного власника юридичної особи, у тому числі кінцевого бенефіціарного власника її засновника, якщо засновник — юридична особа, вноситься обґрунтована причина його відсутності. | В Єдиному державному реєстрі містяться такі відомості про юридичну особу, крім державних органів і органів місцевого самоврядування як юридичних осіб: інформація про кінцевого бенефіціарного власника юридичної особи, у тому числі кінцевого бенефіціарного власника її засновника, якщо засновник — юридична особа (крім юридичних осіб, зазначених у частині восьмій статті 5-1 Закону України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення»):
У разі відсутності в юридичної особи кінцевого бенефіціарного власника юридичної особи, у тому числі кінцевого бенефіціарного власника її засновника, якщо засновник — юридична особа, вноситься відмітка про зазначення у структурі власності юридичної особи обґрунтованої причини його відсутності. У разі зміни кінцевого бенефіціарного власника юридичної особи державна реєстрація змін до відомостей про кінцевих бенефіціарних власників юридичної особи проводиться протягом 30 робочих днів з дня виникнення таких змін. У випадках, встановлених Законом України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення», до Єдиного державного реєстру вноситься відмітка про можливу недостовірність інформації про кінцевого бенефіціарного власника або структуру власності юридичної особи. |
Як вбачається з вищевикладеного, Закон № 2571 збільшує обсяг інформації про кінцевого бенефіціарного власника юридичної особи, яка міститься в Єдиному державному реєстрі, та частково змінює порядок дій у випадку відсутності в юридичної особи кінцевого бенефіціарного власника.
Коли у замовників виникне обов’язок перевірки інформації про кінцевого бенефіціарного власника учасника в редакції Закону № 2571
Застосування Закону № 2571 має певні особливості, пов’язані зі строком внесення відомостей до реєстру в умовах воєнного стану.
Відповідно до пункту 4 розділу X Закону України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення» № 361-IX від 06.12.2019 (далі — Закон № 361-IX) юридичні особи, зареєстровані до набрання чинності цим Законом, подають державному реєстратору інформацію про кінцевого бенефіціарного власника в обсязі, визначеному цим Законом, та структуру власності протягом одного року з дня набрання чинності нормативно-правовим актом, яким буде затверджена форма та зміст структури власності.
Форма та зміст структури власності були затверджені наказом Міністерства фінансів України «Про затвердження Положення про форму та зміст структури власності» від 19.03.2021 № 163, який набрав чинності 11.07.2022.
Однак 03.03.2022 було прийнято Закон України «Про захист інтересів суб’єктів подання звітності та інших документів у період дії воєнного стану або стану війни» № 2115-IX. Згідно з підпунктом 1 пункту 1 цього Закону фізичні особи, фізичні особи — підприємці, юридичні особи подають облікові, фінансові, бухгалтерські, розрахункові, аудиторські звіти та будь-які інші документи, подання яких вимагається відповідно до норм чинного законодавства в документальній та / або в електронній формі, протягом трьох місяців після припинення чи скасування воєнного стану або стану війни за весь період неподання звітності чи обов’язку подати документи.
Підпунктом 8-1 пункту 1 постанови Кабінету Міністрів України «Деякі питання державної реєстрації та функціонування єдиних та державних реєстрів, держателем яких є Міністерство юстиції, в умовах воєнного стану» від 06.03.2022 № 209 установлено, що в умовах воєнного стану та протягом одного місяця з дня його припинення або скасування державна реєстрація юридичних осіб проводиться / забезпечується з урахуванням таких особливостей: вимоги законодавства щодо обов’язку подання відомостей про кінцевого бенефіціарного власника відповідно до пункту 4 розділу X «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення», а також щодо обов’язку підтвердження відомостей про кінцевого бенефіціарного власника відповідно до статті 17-1 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб — підприємців та громадських формувань» не застосовуються.
Після набуття чинності Законом № 2571 визначений законодавцем час для внесення юридичними особами, що зареєстровані до набрання чинності Законом № 361-IX, інформації про кінцевого бенефіціарного власника не закінчиться.
Юридичні особи будуть зобов’язані внести відповідні відомості про кінцевого бенефіціара протягом трьох місяців після припинення чи скасування воєнного стану або стану війни, але можуть вчинити відповідні дії і раніше, що й зі свого боку рекомендуємо зробити з метою уникнення непорозумінь під час участі в процедурах закупівель.
Висновок
Закон № 2571 збільшує обсяг інформації про кінцевого бенефіціарного власника юридичної особи, яка повинна міститися в Єдиному державному реєстрі згідно з пунктом 9 частини 2 статті 9 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб — підприємців та громадських формувань».
У зв’язку з воєнним станом законодавець визначив, що юридичні особи зобов’язані внести відповідні відомості про кінцевого бенефіціара протягом трьох місяців після припинення чи скасування воєнного стану або стану війни. Лише після спливу даного строку замовники повинні перевіряти виконання учасниками Закону № 2571 у частині внесення повних відомостей про кінцевого бенефіціара.
У будь-якому випадку, як до набрання чинності Законом № 2571, так і після настання цієї події, замовникам під час здійснення закупівель слід впевнитись, що кінцевий бенефіціар юридичної особи не є громадянином Російської Федерації, крім тих, що проживають на території України на законних підставах, та не є резидентом Російської Федерації / Республіки Білорусь.
Також на порталі RADNUK.COM.UA уже опубліковані такі допоміжні матеріали щодо цієї тематики:
- «Бенефіціара учасника включено до санкцій РНБО як фізичну особу: відхиляти?»;
- «Подання інформації про кінцевого бенефіціарного власника: 11.07.2022 дедлайн чи було продовжено строк подання таких документів?»;
- «Реєстр не працює, а учасник не надав інформацію, яка вимагалась умовами процедури про кінцевого бенефіціарного власника: відхиляти?»