Відповідно до пункту 8 частини 2 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі — Закон) у тендерній документації зазначаються такі відомості, як проєкт договору про закупівлю з обов’язковим зазначенням порядку змін його умов.
Згідно з частиною 4 статті 41 Закону умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції / пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі / спрощеної закупівлі або узгодженої ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов’язання в іноземній валюті та / або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції / пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі.
Із зазначених норм можна зробити висновок: умови договору про закупівлю при підписанні між замовником та учасником не можуть відрізнятися від тих, які були визначені у проєкті договору про закупівлю, крім випадків, визначених у частині 4 статті 41 Закону.
Відповідно, замовники не можуть встановлювати в тендерній документації умови щодо можливості доповнення та коригування проєкту договору про закупівлю, крім випадків, зазначених у Законі.
На порталі RADNUK.COM.UA неодноразово розглядались питання щодо проєкту договору про закупівлю, зокрема у статтях «Проєкт договору про закупівлю: чи обов’язково включати перелік випадків змін його умов?», «Проєкт договору містить вибіркові випадки внесення змін до істотних умов. Правильно чи ні?».
Водночас замовники в тендерній документації досі встановлюють умови щодо можливості змін проєкту договору про закупівлю під час його підписання з переможцем процедури закупівлі / спрощеної закупівлі. Як до цього ставиться Державна аудиторська служба України (далі — ДАСУ), розглянемо далі.
Практика ДАСУ
Приклад 1. Моніторинг: UA-M-2021-10-01-000016, оголошення № UA-2021-07-28-001393-a.
Умови тендерної документації: проєкт договору про закупівлю складено замовником з урахуванням особливостей предмета закупівлі. Зазначений проєкт договору про закупівлю не є остаточним і вичерпним, і може бути доповнений і скоригований під час укладання договору про закупівлю з учасником — переможцем торгів залежно від специфіки предмета закупівлі та інших умов.
Замовник залишає за собою право змінювати проєкт договору про закупівлю у випадку зміни чинного цивільного, господарського і закупівельного законодавства.
За результатами моніторингу процедури закупівлі встановлено: пунктом 3 розділу 6 «Результати торгів та укладання договору про закупівлю» тендерної документації передбачено, що «Зазначений проєкт договору про закупівлю не є остаточними і вичерпними, і може бути доповнений і скоригований під час укладання договору про закупівлю з учасником — переможцем торгів залежно від специфіки предмета закупівлі, характеру, інших умов конкретного договору про закупівлю».
Проте відповідно до частини 6 статті 33 Закону замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визначений переможцем торгів, відповідно до вимог тендерної документації та пропозиції учасника-переможця.
Згідно з частиною 4 статті 41 Закону умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції / пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі / спрощеної закупівлі або узгодженої ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов’язання в іноземній валюті та / або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції / пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі.
Таким чином, встановлення у тендерній документації умови щодо можливості коригування та доповнення умов договору про закупівлю під час його укладання з переможцем торгів суперечить вимогам частини 6 статті 33 та частини 4 статті 41 Закону.
Приклад 2. Моніторинг: UA-M-2021-09-29-000023, оголошення № UA-2021-06-01-002982-b.
Умови тендерної документації: вищезазначені умови проєкту договору про закупівлю не є остаточними і вичерпними, і можуть бути доповнені і скориговані під час укладання договору про закупівлю з учасником — переможцем торгів.
За результатами моніторингу процедури закупівлі встановлено: відповідно до пункту 13.1 проєкту договору про закупівлю Додаток 2 «Технічні вимоги / завдання» є невід’ємною частиною цього договору про закупівлю.
Водночас у Додатку 2 до проєкту договору про закупівлю «Технічні вимоги / завдання» замовником зазначено, що умови проєкту договору про закупівлю не є остаточними і вичерпними, і можуть бути доповнені і скориговані під час укладання договору з учасником — переможцем торгів.
Однак за нормою частини 6 статті 33 Закону замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем процедури закупівлі, протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 20 днів з дня прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі. У випадку обґрунтованої необхідності строк для укладання договору може бути продовжений до 60 днів.
Таким чином, встановлення замовником у тендерній документації умови щодо можливості доповнення і коригування умов договору під час укладання договору з учасником — переможцем торгів суперечить вимогам частини 6 статті 33 Закону та частини 4 статті 41 Закону.
Коментар: як бачимо, зазначення в тендерній документації можливості змінювати проєкт договору про завкупівлю при підписанні з переможцем процедури закупівлі / спрощеної закупівлі, шляхом його доповнення та корегування, суперечить частині 6 статті 33 Закону та частині 4 статті 41 Закону. Зазначеної позиції дотримується ДАСУ.
Отже, замовники при складенні тендерної документації повинні керуватися вищевказаними статтями Закону та не встановлювати в тендерній документації умов, за яких проєкт договору про закупівлю може бути змінений при підписанні з переможцем процедури закупівлі.
Більше щодо договору про закупівлю читайте на порталі RADNUK.COM.UA у статтях: